Наше реагування на COVID-19
Close
 
Комунікаційна платформа
Спеціалізований контакт центр
Управління інцидентами
Перевірки і розслідування
Аналітичне досьє
Ми з вами зв'яжемось!
Ефективний процес та кращий контроль лише декілька кліків від Вас!
Орієнтовна кількість працівників
0
50000
Ми не будемо вас спамити, турбуємось про конфіденційність та захист персональних даних.

Як стати викривачем-нерезидентом в США?

Навіть якщо ви не маєте громадянства США, ви все одно маєте можливість викривати порушення у американських компаніях.
Ми зібрали для вас вичерпну інформацію як і навіщо це робити
Що таке викривальництво і хто такий викривач?
Викривач (інформатор, небайдужий заявник, анонімний заявник) - це той, хто знає про приховане порушення в компанії і повідомляє про нього в середині чи за її межі. Порушеннями можуть бути розтрати, шахрайство, зловживання, корупція або загроза для здоров'я і безпеки.

Викривач може бути як всередині організації, у якій здійснюється правопорушення так і зовні.
Бути викривачем - значить розкривати приховані практики неналежного поводження у будь-якій соціальній сфері заради загального блага.

Викривальництво - це процес розкриття інформації від первинної реєстрації до кінцевого виршення проблеми. Викривальництво - це пошук правди справедливості, це більше турбота, ніж просто скарга.
Золота доба викривальництва
У чому важливість інформаторів?

Інсайдери повідомляють про порушення від Біг Фарма до Уолл-стріт і Вашингтона. Без викривачів ми, напевно, ніколи б не почули про скандали Енрон, Леман Бразерс, Панама Пейперз, Дизельгейт чи про сумнівні домовленості президента Трампа щодо України.

Кожен випадок розкриття інформації заощаджує значні кошти суспільству як на додаткові контролі і заходи з виявлення порушень та і на зменшення збитків від них.

Кожен заявник практикою підтверджує старий вислів: "Все таємне стає явним".
А це, в свою чергу, довгостроково стимулює доброчесність, яка є запорукою сталого розвитку компаній та суспільства.
Для того, щоб стати викривачем, не обов'язково бути громадянином США, достатньо володіти інформацією про порушення в американських компаніях на території чи за межами Сполучених Штатів.

Ось яскравий приклад. У 2019 фінансовому році (1 жовтня 2018 р. - 30 вересня 2019 р.) Комісія з цінних паперів і бірж США отримала другу за величиною кількість викривальних повідомлень за рік і третю за величиною винагороду на сьогоднішній день - $37 млн. У 2018 фінансовому році Комісія з цінних паперів і бірж США присудила $50 млн. колективним заявникам і $39 млн. окремим фізичним особам. В цьому році в Комісію з цінних паперів і бірж надійшло 27 повідомлень тільки з Індії. Це був четвертий за величиною "злив інформації" з поза меж США.
Санкції щодо FCPA спричинені викривачами
На діаграмі бачимо розміри санкцій у млн дол. США спричинені викривачами за порушення FCPA за період 2007-2018 рр.


Зі статистикою FCPA кейсів можна ознайомитись в наших публікаціях за 2019-2016 роки.

Зауважимо, що Україна, при всьому різноманітті корупційних схем, не є лідером чарту, більше того, за розмахом корупційних правопорушень поступається навіть сусідній Польщі.

За останні шість років вибірки кількість процесів FCPA, в наслідок яких викривачі претендували на винагороду, перевищила 125 кейсів, а загальна сума винагород інформаторам склала близько $ 260 млн.
Чи може викривальництво бути анонімним?
Анонімність - відсутність ідентифікації на будь-якому етапі в процесі володіння, передачі або створення інформації. Особистість не може бути розкрита нікому, окрім особи, яка володіє цією персональною інформацією, або є її представником. Саме це відрізняє анонімність від конфіденційності. Але чи так все просто?

В цілому, право людини на анонімність визнається в усьому світі і захищається міжнародними угодами, такими як Міжнародний пакт про громадянські і політичні права (МПГПП) і Загальна декларація прав людини (ПРООН). Анонімність надає можливість вільно висловлювати свої думки без загрози знущань, утисків, дискримінації та будь-якого порушення прав людини. Крім того, вона запобігає несанкціонованому використанню особистої інформації, яке призводить до шахрайства, крадіжок особистих даних та маніпулювання думками. Люди мають можливість говорити або публікувати речі, які вони ніколи б не розкрили за будь-яких інших обставин: страх помсти досі є значним чинником впливу на поведінку людини.

Будучи конфіденційним або анонімним інформатором, особа можете забезпечити собі найкращий захист. Якщо керівництво не знає, хто є інформатором, вони не знають, кого звільнити. Деякі сучасні закони про захист інформаторів мають виняткові механізми захисту особистості інформатора. Використовуйте їх.

Розкриття особистості людей, які повідомили про злочини, може бути небезпечним, адже інформатори ризикують своєю кар'єрою, репутацією і часто життям. Важливість захисту свідків більш наочна, ніж загальний захист анонімності. Тим не менш, питання збереження анонімності все ж таки піднімається та підтримується нормативними актами різних юрисдикцій по всьому світу. Так, можливість уникнення ідентифікації для інформаторів була офіційно введена у Директиві ЄС від 2019 року, Комісія з цінних паперів і бірж (КЦББ) приймає і обробляє анонімні повідомлення у США, а Закон про корпорації в Австралії дозволяє анонімність з липня 2019 року - все більше і більше країн приєднуються до "руху анонімності".

Як питання анонімності інформатора регулюється основними законами США?
Ніхто не гарантує абсолютну анонімність, але більшість законів США забезпечують базовий захист викривачів.

Більшість законів США забезпечують захист інформаторів у відмінний один від одного спосіб. Тож є доцільним знайти оптимальний закон, який найкращим чином захистить вас, і переконатися, що ви дотримуєтесь його процедур:
1
Відповідно до статті 3730 h) Закону про фальсифікації правопретензій (FCA) будь-який працівник, якого було звільнено, переведено на нижчу посаду, або будь-яким іншим чином дискриміновано у зв’язку з діями по розкриттю інформації, має право на всю необхідну допомогу для того, щоб бути поновленим у своїх правах. Така допомога може включати:

  • Відновлення на посаді
  • Подвійна оплата праці за минулий період
  • Компенсація за будь-який особливий збиток, включно із судовими витратами та розумними гонорарами для адвокатів.

Однак варто мати на увазі, що ступінь захисту осіб, що повідомляють про порушення відповідно до розділу 3730(h), наразі є досить суперечливим у ході судової практики, тобто різні судді мають змогу трактувати його по-різному. Проте, багато штатів мають закони про неправомірне звільнення або інші положення трудового законодавства, які можуть передбачати інші засоби захисту від такої дискримінації.
2
Відповідно до Закону Сарбейнса-Окслі та Закону Додда-Френка, викривачі захищені від помсти з боку роботодавця. Якщо ж роботодавець намагається помститися викривачеві, останній може повідомити про це порушення, та згодом отримати відновлення на посаді, відшкодування збитків та іншу компенсацію.
3
Закон Податкової служби (IRS) не містить положення про боротьбу з помстою. Єдиним засобом правового захисту для податкових викривачів згідно з податковим кодексом є преміювання. Тим не менш, податкові викривачі можуть бути захищені відповідними законами штатів та/або іншими федеральними законами, які забороняють дискримінацію по відношенню до викривачів.
4
Розділ 15 U.S.C. § 78u-6 d)(2) Закону Додда-Френка говорить наступне: "Будь-який анонімний викривач, який претендує на винагороду, має бути представлений адвокатом. Перед виплатою грошової винагороди інформатор повинен розкрити свою особу та надати іншу інформацію, яку Комісія [SEC] може спитати, напряму, або через свого консультанта".
5
Розділ 15 U.S.C. § 78u-6(h) Закону Додда-Френка забороняє помсту по відношенню до будь-якого співробітника, який претендує на винагороду згідно із Законом про торговельні біржі та/або надає допомогу Комісії у розслідуванні будь-якого такого позову. У той самий час, заяви про порушення, подані всередині компанії, не захищені положеннями закону про протидію помсті. Таким чином, для забезпечення захисту від помсти, викривачі повинні подавати офіційний позов або дотримуватися положень закону про винагороди. Однак, Закон Сарбейнса-Окслі також містить положення про захист від помсти, яке охоплює осіб, що повідомляють про порушення Закону про цінні папери та біржі. Закон SOX дійсно захищає внутрішніх викривачів.
6
Розділ 7 U.S.C. § 26(d)(2) Закону про торговельні біржі проголошує наступне: “Будь-який анонімний викривач, який претендує на винагороду, має бути представлений адвокатом. Перед виплатою грошової винагороди інформатор повинен розкрити свою особу та надати іншу інформацію, яку Комісія [CFTC] може спитати, напряму, або через адвоката”.
Огляд основних законів про викривачів
1
Закон про протидію корупції за кордоном / Foreign Corrupt Practices Act (FCPA)
Що таке FCPA?
FCPA є найефективнішим транс національним антикорупційним законом в світі.

Які дії вважаються порушеннями відповідно до FCPA?
Закон про протидію корупції за кордоном включає два основних положення: про протидію корупції і про бухгалтерський облік.

Згідно з положенням про протидію корупції, фізичним і юридичним особам забороняється давати хабарі іноземним посадовим особам, пропонуючи грошові надходження або будь-що цінне для ведення бізнесу. Термін "будь-що цінне" включає в себе такі поняття, як готівкові гроші, комп'ютерне обладнання, дорогий одяг, транспортні засоби, тощо. Деякі приклади забороненого підкупу включають в себе платежі іноземним посадовим особам з метою виграти контракт, вплинути на процес закупівель, уникнути розірвання контракту або отримати виключення з правил.

FCPA також забороняє "непрямі хабарі" або хабарі, що даються будь-якій особі, яка знає, що частина платежу буде використана, прямо або опосередковано, для підкупу іноземних посадових осіб. Таким чином, особи або компанії, які допомагають або підбурюють до хабарництва, згідно FCPA винні в тій же мірі, що і ті, хто дає хабар.

Хто є суб'єктом дії Закону?
Суб'єктом закону є американська або іноземна публічна компанія, акції якої котируються на фондових біржах США, або компанії, які зобов'язані подавати періодичні звіти до Комісії США з цінних паперів і бірж.

Яка фінансова винагорода передбачена за викривальництво?
На даний час інформатори мають право на фінансову винагороду в розмірі від 10% до 30% від усіх санкцій, отриманих урядом США, у тих випадках, коли зібрані гроші перевищують $ 1 млн, за умови добровільного надання Комісії з цінних паперів і бірж США інформації, яка може бути використана для проведення розслідування та вжиття заходів. Для отримання винагороди інформаторам не обов'язково бути громадянами США.

Кому підпорядковується FCPA?
Закон про протидію корупції за кордоном спільно застосовується Комісією США з цінних паперів і бірж (SEC) та Міністерством юстиції США (DOJ).

Приклади останніх кейсів із викривачами за межами США.
З моменту підписання, уряд США зібрав понад 7,2 мільярда доларів за рахунок порушень FCPA. Тільки в 2019 році було накладено рекордні корпоративні штрафи в розмірі 2,6 мільярда доларів, а підрозділи Міністерства юстиції і Комісії з цінних паперів і бірж США, що займаються FCPA, порушили 54 виконавчих справи.
Деякі з найбільших санкцій в рамках FCPA включають в себе:

  • Petróleo Brasileiro S.A. (Бразилія): $ 1,78 млрд.
  • Telefonaktiebolaget LM Ericsson (Швеція): $ 1,06 млрд.
  • Публічне акціонерне товариство "Мобільні ТелеСистеми" (Росія): $ 850 млн.
  • VimpelCom (США): $ 795 млн.

В одному примітному прикладі з 2014 року іноземний громадянин, інформатор, отримав за свою допомогу $ 30 млн.
2
Закон про фальсифікації правопретензій / False Claims Act (FCA)
Що таке False Claims Act?
Закон про фальсифікації правопретензій (FCA) - це перший в Америці закон про інформаторів і один з найсильніших в Сполучених Штатах.

Хто є суб'єктом дії Закону?
Уряд

Яка фінансова винагорода передбача за вікрівальніцтво?
Порушників FCA штрафують на суму трикратну сумі збитків, завданих державі. Також штрафні санкції можуть накладатися на інформатора-позивача за надання хибної інформації в розмірі від $ 10 781 до $ 21 563 (інформатори порушують вимогу "be in good faith"), а таким чином держава компенсує собі витрати на розслідування хибного подання.

Позивач qui tam може отримати від 15% до 30% від загальної суми стягнення з відповідача, будь то в результаті сприятливого судового рішення або мирової угоди.
Щоб отримати право на стягнення грошей відповідно до закону, інформатор має подати позов qui tam. Простого інформування уряду про порушення недостатньо.

Які дії вважаються порушеннями відповідно до FCA?
Нижче перераховані деякі дії, які могли б бути розцінені як порушення Закону про фальсифікації правопретензій:

  • Стягування плати з уряду за більший обсяг товарів чи послуг, ніж було фактично поставлено;
  • Обманним шляхом прагнути до отримання урядового контракту;
  • Подача фіктивної заявки на отримання урядової позики;
  • Вимога оплати за товари або послуги, що не відповідають контрактним або нормативним вимогам;
  • Вимога оплати за товари або послуги, які є дефективними або мають більш низьку якість, ніж ті, які вказано у контракті;
  • Надання інформації, яка неправомірно підтверджує, що відповідач дотримується положень закону, умов договору або нормативних актів;
  • Спроба заплатити державі меншу суму, ніж передбачено в договорі.
3
Закон Додда-Френка / Dodd-Frank Act (DFA)
Що таке Dodd-Frank Act?
Цей закон є основним нормативно-правовим актом реформи Уолл-Стріт, що охоплює товари і цінні папери в усьому світі і спрямований на сприяння фінансовій стабільності шляхом підвищення рівня підзвітності та гласності.

Хто є суб'єктом дії Закону?
Особа або компанія, яка порушила закон США про цінні папери або товари.

Яка фінансова винагорода передбачена за викривальництво? 
Відповідно до цього закону, після подачі скарги до зазначеної установи розслідування проводиться Комісією з цінних паперів і бірж (SEC) або Комісією з торгівлі товарними ф'ючерсами (CFTC). Якщо SEC або CFTC підтверджують обґрунтованість скарги інформатора і накладають санкції на порушника в розмірі $ 1 млн. і більше, інформатор має право на грошову винагороду. Ця винагорода становить 10-30% від будь-якого відшкодування, вирученого SEC або CFTC. Якщо SEC або CFTC не розслідують скаргу порушника і / або не накладають санкції на порушника в розмірі $ 1 млн. і більше, інформатор не має права на грошову винагороду.
4
Програма податкової служби для викривачів / Internal Revenue Service (IRS) Whistleblower Program
Що таке IRS Whistleblower Program?
Програма податкової служби для викривачів дозволяє фізичним особам, які надають в Податкову службу ( "IRS") оригінальну інформацію про порушення податкового законодавства або недостатню сплату податків, отримати грошову винагороду, якщо їхня інформація призведе до санкцій проти порушника податкового законодавства.
Для отримання грошової винагороди немає необхідності доводити фактичне податкове шахрайство, закон поширюється на недоплату податків. Крім того, відповідно до розділу про "суміжні дії" Закону, винагорода може бути виплачена на підставі кримінального провадження, цивільного правопорушення і / або порушення вимог Міжнародних стандартів звітності.

Яка фінансова винагорода передбачена за викривальництво?
Програма податкової служби для викривачів (26 U.S.C. § 7623) розділена на два розділи. Розділ (а) дає Податковій службі право на свій розсуд виплачувати нагороди інформаторам. Нагороди, що виплачуються відповідно до цього положення, надаються виключно на розсуд Податкового управління, і відмова в їх виплаті не підлягає оскарженню.

У 2006 році у Закон про податкових викривачів були внесені зміни, що включають розділ 26 U.S.C. § 7623 (b). Цей розділ запровадив обов'язкову винагороду. А саме: особа, яка повідомила про порушення і отримала право на винагороду відповідно до цього положення, одержує її від Податкової служби у розмірі 15-30% від зібраної податкової виручки, отриманої завдяки інформації, наданої інформатором.

Розділ (b) поширюється тільки на позови про надходження, які перевищують $ 2 млн. Крім того, якщо позов подається проти фізичної особи, її валовий дохід також має перевищувати $ 200тис.

Іншими словами, дрібні податкові справи розглядаються відповідно до розділу (a) Закону, і будь-яка винагорода є довільною. Однак великі податкові справи розглядаються відповідно до розділу (b) Закону, і виплата грошових винагород залученим особам є обов'язковою.
Політичний притулок для викривачів
Законодавство США передбачає широкі заходи захисту і винагороди інформаторам, в тому числі тим, хто перебуває поза межами США і потребує політичного притулку через свої сміливі дії по викриттю корупції, шахрайства та інших злочинів.
Приклад надання політичного притулку

Поява таких незвичайних випадків викривальництва привернула увагу американських законодавців і змусила їх діяти в цілях захисту вразливих осіб-інформаторів. Одним із прикладів іноземних викривачів, яким було надано політичний притулок, є Мішель Крістоф Мейлі. Він був охоронцем швейцарського банку UBS, якому погрожували смертю і який отримав прихисток у США після повідомлення посадових особи UBS, які знищили документи, пов'язані з власністю вкладників євреїв, загинувших в результаті Голокосту. Охоронець зібрав докази, що швейцарські банки цілеспрямовано перешкоджають спробам єврейських сімей отримати доступ до своїх рахунків. Після тривалих репресій, включаючи звільнення з роботи, утиски і погрози вбивства, конгрес надав йому і його родині притулок. В результаті дій Мейлі швейцарські банки виплатили відшкодувань на суму $ 1,4 млрд.
Чи є якісь обмеження у наданні політичного притулку для викривачів?
Є. Але все не так погано, як може здаватися на перший погляд.

Freedom House, вважає, що можливість інформаторів, активістів у боротьбі з корупцією, слідчих і журналістів отримувати доступ до правового захисту, що дозволяє їм вільно і безпечно повідомляти про зловживання, є ключовим компонентом антикорупційних гарантій країни. У щорічному аналізі організацій від Freedom of the World це розглядається в рамках урядового рейтингу. Згідно цієї доповіді США втрачає бали за цим критерієм, багато в чому через звуження юридичного визначення політичної корупції і встановлення обмежень, пов'язаних з конфліктом інтересів.

Такі недавні події є регресом в сильній позиції США як променя світла для тих, хто бореться з корупцією в усьому світі. Проте, правовий прецедент, створений судами для викривачів, яким необхідний політичний притулок, залишається досить сильним.